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隨著新三板定增價格與市價差距拉大，越來越多新三板公司將其公司章程修改為“約定原始股東放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)”，這折射出該新興市場再融資的靈活性與個性化，但也潛藏著不公平之風(fēng)險。

據(jù)上證報記者統(tǒng)計，進入2105年以來，已有多家公司公告擬就“原始股東放棄優(yōu)先認(rèn)購條款”修改公司章程。如楊麗萍旗下云南文化5月8日發(fā)布公告，稱公司董事會全票通過同意修改公司章程內(nèi)容“公司公開或非公開發(fā)行股份的，公司現(xiàn)有股東不享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。”據(jù)公司機構(gòu)股東代表、深創(chuàng)投西南區(qū)總經(jīng)理許翔透露，修改的主要目的是為了便于公司未來在吸收更多公眾股東操作時更便利，不用再公告要求原始股東逐一簽字確認(rèn)。

上證報記者在查閱有關(guān)依據(jù)時發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行《公司法》僅對有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款做出了原始股東具有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的約定，對股份公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并未有相關(guān)條款，全國股轉(zhuǎn)公司也沒有相關(guān)規(guī)定對此條款予以限制。

專注于新三板領(lǐng)域的上海普若律師事務(wù)所李冬松律師認(rèn)為，《公司法》沒有明確規(guī)定股份有限公司股東在公司其他股東轉(zhuǎn)讓股份時的股份優(yōu)先受讓權(quán)，因此，股東是否擁有股份受讓的優(yōu)先權(quán)可以由公司章程約定。在實際操作中，上述公司修改公司章程“原始股東不再享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)”的做法有一定的積極意義，簡化流程的同時也在制度上保障了投資機構(gòu)的騰挪，但事物都有兩面性，方便的同時其實也預(yù)埋了風(fēng)險。

“一個極端的場景是公司在修改公司章程后，可能會存在大股東合法地針對特定投資人與機構(gòu)以較低價格進行利益輸送。《公司法》雖有規(guī)定，小股東因公司股東大會、董事會的決議侵害其合法權(quán)益的，可向法院提起訴訟維護其權(quán)益，但在實際操作中往往費事耗力。”李冬松強調(diào)說，“新三板掛牌企業(yè)的股東人數(shù)平均在35人左右，正處股份分散化初始階段，幾個創(chuàng)始股東基本可控制公司67%以上股權(quán)，易達成修改條款意見。但值得關(guān)注的是，未來隨著公司股東人數(shù)增多，只要創(chuàng)始股東持股比例維持在34%以上，即便其他股東要求公司章程恢復(fù)‘原始股東擁有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)’的條款，也無法在股東會上獲得通過。”

從上述角度而言，新三板定增股票的定價機制或許還需要進一步完善，從而在原股東沒有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的情況下，在一定程度上保證定增方案不侵害原股東利益。